首页个人债务追讨企业债务追讨企业咨信调查民间借贷案例讨债技巧讨债流程业务范围收费标准联系我们  

抵押权的设定和消灭

2015-04-01 10:09:29 来源:成都律师追债网 浏览:2387
                                      抵押权的设定和消灭
    (一)抵押权的设定
    1.抵押合同
    抵押合同是指抵押人与抵押权人订立关于设定抵押权的协议。关于抵押合同须注意:其一,抵押合同属于要式合同,抵押合同应以书面行使订立;其二,禁止流押契约。《物权法》第186条规定:“抵押权人在债务履行其届满前,不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。”该条款确立了禁止流押契约规则,与《担保法》第40条的规定相同。确立流押(质)禁止规则的目的主要在于维护债务人的利益,在一定情形下也可以起到维护债权人利益的作用。如果抵押合同中设有流押条款,则该条款因违反法律禁止性规定而无效,但该条款的无效不影响抵押合同其他部分的效力,即不影响抵押合同的有效成立。
    2.抵押权的公示
    抵押权的设定应当公示,公示的方法主要是办理抵押登记。所谓抵押登记是指特定登记机关根据当事人的申请,将抵押的有关情况记载于特定簿册中的行为。抵押登记作为物权变动的一种公示方式,具有维护交易安全、强化担保效力、预防权益纷争等社会功能①。我国《物权法》关于抵押权设定的公示,规定有登记生效主义和登记对抗主义两种效力方式。
    (1)登记生效主义。根据《物权法》第187条的规定,以建筑物和其他土地附着物、建设用地使用权、招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权以及正在建造的建筑物抵押的,经登记后债权人才对抵押财产享有抵押权,即登记是抵押权成立的要件。
    (2)登记对抗主义。根据《物权法》第188条、第189条的规定,我国对动产抵押权的设定采取了登记对抗主义的立法模式,即对于动产抵押以当事人抵押合同的生效作为抵押权设立的条件,但不登记的动产抵押权没有对抗善意第三人的效力。换言之,登记的动产抵押权方具备对抗所有第三人的效力,不过《物权法》第189条第2款以动产买受人的权利否定了动产抵押登记的对抗效力,但设置了“正常经营活动中”、“支付合理价款”、“取得抵押财产”等要件,这是为了保护信赖动产占有公示效力的合法利益。另外,《物权法》第188条、第189条性质不同,第188条针对动产抵押,第189条针对浮动抵押。
 (二)抵押权的消灭
    根据《物权法》的相关规定,抵押权的消灭原因主要有以下几种:
    (1)主债权的消灭。抵押权作为一种担保物权具有从属性,当主债权由于履行、抵销、提存、免除等原因而全部消灭时,抵押权也随之消灭。
    (2)担保物权实现。在债务人不履行到期债务或发生当事人约定实现抵押权的情形时,抵押权人以折价、拍卖或变卖的方式实现抵押权,该抵押权即归消灭,无论抵押财产的变价能否完全清偿被担保债权。
    (3)抵押权人抛弃抵押权。抛弃是抵押权人以消灭抵押权为目的的单方法律行为。为使其抵押权消灭,抵押权人应向抵押人做出抛弃抵押权的意思表示,同时办理抵押权的注销登记。
    (4)未在主债权诉讼时效期间内行使抵押权。抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权,逾期不受人民法院保护。
    (5)债务人未经抵押人书面同意而转让债务。第三人提供抵押的,未经其书面同意,债权人允许债务转让全部或部分债务的,抵押人不再承担相应的担保责任,亦即在相应的范围内抵押权消灭。
 

最近更新
找老赖的法律程序
夫妻离婚财产和债务归一方,逃避债务怎么办?
债务追讨期限是多久
24时跟踪讨债是否涉罪
追讨欠款的最佳方式是什么
如何有效的讨债
追讨欠款委托书怎么写
什么是民间借贷呢
银行员工参与民间借贷如何处理
什么是自然人之间的借款合同
民间借贷迟延履行利息如何执行
民间借贷可以复利计算么
民间借贷起诉需要请律师吗
民间借贷涉及刑事案件还能起诉吗
民间借贷司法解释是什么

点击排行
人民调解的内容和特点
优先债权和普通债权的区别
特定之债与种类之债
债权申报说明书怎么写
股东急需用钱,怎样把股份变成现金呢?
一人有限责任公司资不抵债时,需要用其他财
受领迟延
有证据证明借款被他人诈骗取得的,借条上的
关于共同借款人的规定
债的发生根据有哪些?
摊上事了:当抵押权遇上处分权,在轮候查封
借刷信用卡应属于民间借贷,信
当事人互负到期债务的,债务可以抵消吗?
最高院、司法部关于公证债权文书执行问题的
民间借贷纠纷起诉需要准备哪些材料
关于我们 - 联系我们
联系邮箱:18080022000@qq.com - 在线QQ:18080022000
蜀ICP备10025313号-3
Copyright 2024, 版权所有 www.cdzzw.com.